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四川成都天府新区(对被冻结股权所在公司书面报告义务规定的理解)

来源: 杨世军 姬 雷《对被冻结股权所在公司书面报告义务规定的理解》载《人民法院报》2022年8月17日2021年12月20日,*高人民法院公布..

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四川成都天府新区(对被冻结股权所在公司书面报告义务规定的理解)

发布时间:2022-10-16 热度:98

来源: 杨世军 姬 雷《对被冻结股权所在公司书面报告义务规定的理解》载《人民法院报》2022年8月17日

2021年12月20日,*高人民法院公布了《关于人民法院强制执行股权若干问题的规定》(以下简称《规定》),其中第八条共三款,**款规定股权所在公司对被冻结股权的书面报告义务,第二款规定了未报告的惩罚成都工商注册代理措施,第三款规定了产生不良后果的救济途径。这三款形成了“事先报告”和“事后救济”机制,为防止股权冻结后被执行人间接通过公司股权增资、减资、合并等行为贬损股权价值逃避执行提供了明确的法规依据,延伸了申请执行人实现合法权益的边界,保障了申请执行人在申请股权执行中的合法权益。

一、“事先报告”的适用对象

《规成都工商注册代理定》**条即明确了《规定》适用范围是有限责任公司股权、股份有限公司股份,同时用但书排除了在依法设立的证券交易所上市交易以及在国务院批准的其他全国性证券交易场所交易的股份有限公司股份,即不包括证券交易所上市的上市公司和新三板挂牌公司。

此外,根据证券法和《上市公司信息披露管理办法》对相关信息披露的规定,成都工商注册代理上市公司及其他信息披露义务人依法披露信息,应当将公告文稿和相关备查文件报送证券交易所登记,并在证监会指定的媒体发布;上市公司应当披露的定期报告包括年度报告、中期报告和季度报告;凡是对投资者作出投资决策有重大影响的信息,均应当披露。《全国中小企业股份转让系统挂牌公司信息披露规则》则规定,新三板挂牌公司成都工商注册代理要定期披露年度报告、临时报告以及对信息披露的监管措施和违规处分等。由此可见,上市公司和新三板挂牌公司的经营状况和重大事项变化等信息,是能够从公开市场和媒体上及时有效知晓的,即便该类型公司涉及到执行案件也不需要向法院报告情况,故应当将这类公司从“事先报告”的适用对象中排除。

二、启动“事先报告”程序

法院成都工商注册代理冻结被执行人股权后主要希望*大价值变现以清偿申请执行人债权,在此过程中锁定股权价值就尤为必要,这也与《规定》第八条的立法目的相一致。但笔者认为,对于如何适用第八条来启动“事先报告”程序,在实践中容易产生以下两个问题:

问题一,启动程序是由申请执行人主动申请还是法院依职权提起?在执行实施实务中,鉴于执行成都工商注册代理法官业务繁忙,如果要启动这一程序,原则上应采用“当事人主义”,即当事人积极主动提出请求、提交证据、作出诉讼意见来推动案件进程的发展。所以“事先报告”程序的启动一般应由申请执行人主动向法院申请并提供相关证据佐证,申请执行人在执行过程中应及时关注目标公司的经营状况,发现情况变化及时向法院提出申请。但执行成都工商注册代理法官在评估案件后认为有必要发送协助的情况下,也可以依职权启动程序。

问题二,在收到申请执行人的申请后,法官是否一定要发送协助执行通知书?在条文的表述中,“可以”意味着执行法官拥有“自由裁量权”,即在法律并未规定相关内容时,或者法律对该方面所作规定不够具体完善,无法被应用到司法实践中时,法官能够在法律允成都工商注册代理许范围内,根据自己对公正的理解,对案件作出决定。而《规定》第八条的表述是“可以向股权所在公司送达协助执行通知书”,也就是说,法官需要根据目标公司实际经营活动及查封财产情况等案件情势,自主决定是否发送协助执行通知书。“可以”二字给予法官自由灵活处置的权利,没有将其设定为法官的当然义务,体现了立法的科学成都工商注册代理性。

三、“事先报告”的适用条件

公司法**百七十三条规定,公司应当自作出合并决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。**百七十七条规定,公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人,并于三十日内在报纸上公告。上述规定为保护债权人的债权而设计,债权人对债权安全享有知情权,所以公司在成都工商注册代理增资、减资、合并、分立时有义务告知债权人。

同样,出于对申请执行人债权的保护,《规定》第八条要求,在收到法院协助执行通知书后,股权所在公司在实施增资、减资、合并、分立等对被冻结股权所占比例、股权价值产生重大影响的行为前应向人民法院书面报告有关情况。

但在报告时,如何界定报告的条件,尤其是“产生重大影响”成都工商注册代理的认定标准更应当明确。冻结股权的目的是将其变现偿债,保持股权价值稳定是程序追求,因此,当目标公司的增资、减资、合并等行为导致股权的现金价值低于冻结时的现金价值,就应当认为产生了重大影响,因为只要是相较于冻结时的股权价值产生减损,申请执行人的权益就受到了损害,标准应从严把握。也就是说,只要出现价值贬损成都工商注册代理,不论多少,都应视为产生重大影响。所以,一旦公司相关行为有可能导致被冻结股权减值减损,公司就应当提前有所预见,并及时向法院书面报告。且公司需要在增减资等行为开始前书面报告,而不能等到增减资等行为已经开始或结束了才向法院报告。法院在收到报告后,应当及时通知申请执行人让其知情,但涉及国家秘密、商业秘密的成都工商注册代理除外。

此外,股权价值的减损是以股权冻结时的现金价值为参考,对于股权冻结时的现金价值应当由申请执行人举证证明,法院审核确认。

四、“事后救济”的途径

《规定》第八条第二款规定:“股权所在公司未向人民法院报告即实施前款规定行为的,依照民事诉讼法**百一十四条的规定处理。”也就是说,如果目标公司没有及时报告相成都工商注册代理关情况,产生了不利后果,法院可以对其主要负责人或者直接责任人员予以罚款;对仍不履行协助义务的,可以予以拘留。罚款和拘留的力度,则参照民诉法**百一十五条规定,对个人的罚款金额,为人民币十万元以下;对单位的罚款金额,为人民币五万元以上一百万元以下;拘留的期限,为十五日以下。

可以看出,《规定》的处罚力度成都工商注册代理对于遏制相关人员恶意贬损股权价值的冲动是有限的。所以,《规定》第八条第三款为申请执行人创造了诉讼救济途径,即公司或者其董事、高管故意通过相关行为导致被冻结股权价值严重贬损,规避执行的,申请执行人可以通过提起诉讼的方式进行救济。

但对于“事后救济”的诉讼案由、请求权基础等问题,目前仍没有明确规定。笔者认成都工商注册代理为,参考民法典和公司法相关规定,这类诉讼案由接近三类案由,一是侵权诉讼,二是代位权诉讼,三是撤销权诉讼民法典中债权人撤销权的构成要件客观要求债务人实施了危害债权的行为,主观要求债务人与第三人主观上有恶意。而在诸多执行案件中,股权所在公司故意导致股权价值贬损一般都是受到被执行人的操作或影响后,有共同成都工商注册代理恶意进行的,更符合撤销权的构成要件。此外,就后期权利维护便捷和成本而言,如果按照侵权或代位权诉讼,一方面,会增加申请执行人的诉讼执行成本,拖延了权益变现周期;另一方面,按照侵权或代位权诉讼胜诉后仍可能需要申请执行,将会使债权实现程序繁琐反复。因此,从执行实践中来看,笔者更倾向于撤销权诉讼。如以撤销权成都工商注册代理诉讼,胜诉后可使股权价值恢复到原有状态,更便于申请执行人权益的实现。但在理论上,撤销权是债权人针对债务人的行为,申请执行人是否对股权所在公司的行为有权申请撤销,尚没有明确的法律依据,这一点仍需要制定相关司法解释予以明确。

五、诉讼救济应坚持补充性原则

根据《规定》第八条第三款的表述,可以分析出其逻辑是“成都工商注册代理故意增减资等行为——严重价值贬损——影响债权实现——诉讼救济”。

在这个逻辑链条中,“故意增减资等行为”即指股权所在公司或者公司董事、高级管理人员在明知其行为可能导致股票价值贬损,影响债权人债务实现的情况下,依然进行相关行为,存在显著的恶意。

而在理解“严重价值贬损”之前,应当先要明确,股权的价值是由公成都工商注册代理司的价值和市场的认可共同决定的,公司资产状况、经营情况等影响股权价值,市场对公司现状了解和预期也影响公司股权价值。当公司资产价值下降或被市场认可程度降低时,其价值也就出现了贬损,进而影响债权人的权益。那么何种程度的价值贬损才能算得上“严重”?应当结合所冻结股权的总价值,参考贬损的价值金额来判断。如果成都工商注册代理股权总价值较低,可能要贬损30%才会被认定为“严重”;如果股权总价值较大,贬损10%左右即可认定为“严重”。具体到个案,应由执行法官综合全案的情况,在保护申请执行人权益的前提下,参考全案执行标的额、冻结股权价值占全案金额比例等多方因素作出实际判断。

笔者认为,在满足了这一逻辑链条前三个前提的情况下,申成都工商注册代理请执行人才能根据补充性原则提起诉讼救济。此处的“补充性原则”,是指诉讼救济必须在法院穷尽了对被执行人所有财产的调查和处置手段,被执行人依旧不能偿还所有债权,法院在程序上已终结本次执行,并向申请执行人和被执行人送达了终本裁定,从形式上和实质上确认无法完全执行到位的情况下,申请执行人才可凭终本裁定及相关成都工商注册代理证据提起诉讼,对未执行到位债权进行救济。

总而言之,《规定》第八条为股权强制执行打开了“新大门”,为强制执行股权提供了更有力的制度,能够有效防止股权所在公司或者公司董事、高级管理人员恶意“掏空”公司,利于强制执行股权价值的保护,进一步维护了申请执行人的利益。所以该条文也需要在执行实践中不断增强生命力,成都工商注册代理通过不断探索和适用让其立法价值得到充分实现。

(作者单位:北京市第二中级人民法院)

转自:法门囚徒


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